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《民法典》背景下建設(shè)工程施工合同無效，工程價款如何折價補償

2025年第02期    作者:徐紅英    閱讀 15 次

《民法典》建設(shè)工程合同專章第七百九十三條第一款規(guī)定建設(shè)工程合同無效后，可以參照合同關(guān)于工程價款的約定折價補償承包人。那么，如何參照工程價款之約定折價補償承包人？應(yīng)以何種標(biāo)準(zhǔn)計算折價補償款？筆者就《民法典》背景下建設(shè)工程施工合同無效后工程價款如何折價補償予以梳理。借此與大家共同學(xué)習(xí)和探討，希望今后在處理建設(shè)工程合同工程價款的具體實務(wù)中對大家有所幫助和啟迪。

一、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋〔2004〕14號）第二條關(guān)于建設(shè)工程施工合同無效“參照合同約定支付工程價款”之規(guī)定

建設(shè)工程領(lǐng)域，建設(shè)工程施工合同一方當(dāng)事人明知己方所簽訂的合同可能無效，卻為何仍然愿意與發(fā)包方或總包方、分包方簽訂施工合同呢？其主要動因在于，一方面不排除承包人心存僥幸，先接到工程后，通過施工過程中的各種簽證方式或其他安排來達成對己方有利之目的；另一方面，司法實務(wù)中，建設(shè)工程施工合同被確認(rèn)無效后，若建設(shè)工程已經(jīng)竣工驗收合格，根據(jù)以往的司法案例，部分法院會根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋〔2004〕14號）第二條“參照合同約定支付工程價款”之規(guī)定支持訴請一方的付款請求。例如，最高人民法院案例（2013）民一終字第93號之建設(shè)工程合同案件認(rèn)為，訴爭工程已經(jīng)竣工驗收并交付使用的實際情況，依照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條“參照合同約定支付工程價款”主要指參照合同有關(guān)工程款計價方法和計價標(biāo)準(zhǔn)的約定，其與業(yè)主未完成結(jié)算、約定付款條件是否成就無涉。

二、《民法典》關(guān)于建設(shè)工程施工合同無效及其工程價款折價補償規(guī)則之法理基礎(chǔ)

（一）《民法典》總則第一百五

十七條關(guān)于折價補償?shù)恼埱髾?quán)基礎(chǔ)法律規(guī)定

《民法典》第一百五十七條規(guī)定，民事法律行為無效、被撤銷或者確定不發(fā)生效力后，行為人因該行為取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方由此所受到的損失；各方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

（二）《民法典》分則第七百九

十三條第一款就建設(shè)工程施工合同無效工程價款折價補償?shù)姆梢?guī)定

《民法典》第七百九十三條第一款規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無效，但是建設(shè)工程經(jīng)驗收合格的，可以參照合同關(guān)于工程價款的約定折價補償承包人。

從上述無效民事法律行為與建設(shè)工程施工合同無效法律規(guī)定之間的關(guān)系分析，二者之間存在種屬關(guān)系。即，《民法典》第七百九十三條第一款建設(shè)工程施工合同無效的法律規(guī)定系第一百五十七條民事法律行為無效的下位規(guī)則。

建設(shè)工程系附著于發(fā)包人享有使用權(quán)的土地之上的不動產(chǎn)，在建設(shè)工程施工合同無效的情形下，承包合同一方當(dāng)事人已將自己的勞務(wù)、材料、成本等全部物化到具體的建設(shè)工程之中，無論是承包人給付的勞務(wù)還是財產(chǎn)均不能適用財產(chǎn)返還的責(zé)任形式，只能采取折價補償?shù)姆绞秸{(diào)整雙方的利益關(guān)系。建設(shè)工程施工合同無效情形下的折價補償請求權(quán)，須以建設(shè)工程經(jīng)驗收合格為成立要件。該補償規(guī)則系不能返還財產(chǎn)的替代責(zé)任方式，返還財產(chǎn)請求權(quán)轉(zhuǎn)化為折價補償請求權(quán)。

（三）《民法典》總則與分則的折價補償規(guī)定，系對公法強制與私法自治之間的協(xié)調(diào)

與《民法典》配套施行的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》，即法釋〔2020〕25號第二十四條規(guī)定：“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程訂立的數(shù)份建設(shè)工程施工合同均無效，但建設(shè)工程質(zhì)量合格，一方當(dāng)事人請求參照實際履行的合同關(guān)于工程價款的約定折價補償承包人的，人民法院應(yīng)予支持。實際履行的合同難以確定，當(dāng)事人請求參照最后簽訂的合同關(guān)于工程價款的約定折價補償承包人的，人民法院應(yīng)予支持。”

可見，從2021年1月1日起，最新施行的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第二十四條，系針對《民法典》總則第一百五十七條、《民法典》分則建設(shè)工程合同專章第七百九十三條第一款，就建設(shè)工程施工合同無效的法理請求權(quán)基礎(chǔ)、建設(shè)工程施工合同無效后果折價補償規(guī)則的具體適用，其最大的修改亮點是將原來的“承包人請求參照合同約定支付工程價款”修改為“可以參照合同關(guān)于工程價款的約定折價補償承包人”。

因為建設(shè)工程施工合同無效的折價補償規(guī)則更多體現(xiàn)了裁判規(guī)范屬性，折價補償標(biāo)準(zhǔn)的確定關(guān)涉的是當(dāng)事人之間的私益分配，其本質(zhì)屬于平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系，相對于施工行為而言，更適于意思自治，絕對否定當(dāng)事人之間關(guān)于工程價款約定的效力有以行政思維處理民事爭議之嫌。

三、《民法典》背景下建設(shè)工程施工合同無效的法理依據(jù)

（一）《民法典》總則關(guān)于合同無效的一般法理依據(jù)

《民法典》第一百四十四條，無民事行為能力人實施的民事法律行為無效。第一百四十六條，行為人與相對人以虛假的意思表示實施的民事法律行為無效。第一百五十三條，違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的民事法律行為無效。但是，該強制性規(guī)定不導(dǎo)致該民事法律行為無效的除外。違背公序良俗的民事法律行為無效。第一百五十四條，行為人與相對人惡意串通，損害他人合法權(quán)益的民事法律行為無效。第一百五十七條，民事法律行為無效、被撤銷或者確定不發(fā)生效力后，行為人因該行為取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方由此所受到的損失；各方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

（二）《民法典》分則建設(shè)工程合同專章關(guān)于建設(shè)工程施工合同無效的法律規(guī)定

《民法典》第七百九十一條，發(fā)包人可以與總承包人訂立建設(shè)工程合同，也可以分別與勘察人、設(shè)計人、施工人訂立勘察、設(shè)計、施工承包合同。發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個承包人完成的建設(shè)工程支解成若干部分發(fā)包給數(shù)個承包人。

總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程支解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。

禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。

（三）最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）（法釋〔2020〕25號）關(guān)于建設(shè)工程施工合同無效情形的規(guī)定

第一條 建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認(rèn)定無效：

（一）承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；

（二）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；

（三）建設(shè)工程必須進行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。

承包人因轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程與他人簽訂的建設(shè)工程施工合同，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款及第七百九十一條第二款、第三款的規(guī)定，認(rèn)定無效。

第二條第二款  招標(biāo)人和中標(biāo)人在中標(biāo)合同之外就明顯高于市場價格購買承建房產(chǎn)、無償建設(shè)住房配套設(shè)施、讓利、向建設(shè)單位捐贈財物等另行簽訂合同，變相降低工程價款，一方當(dāng)事人以該合同背離中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容為由請求確認(rèn)無效的，人民法院應(yīng)予支持。

第三條第一款 當(dāng)事人以發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)為由，請求確認(rèn)建設(shè)工程施工合同無效的，人民法院應(yīng)予支持，但發(fā)包人在起訴前取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)的除外。

四、最高人民法院民事審判第一庭2022年第22次專業(yè)法官會議紀(jì)要，就建設(shè)工程施工合同無效應(yīng)以何種標(biāo)準(zhǔn)計算折價補償款的法官會議意見

建設(shè)工程施工合同無效但工程竣工并交付使用的，應(yīng)以何種標(biāo)準(zhǔn)計算折價補償款？根據(jù)最高人民法院民事審判第一庭2022年第22次專業(yè)法官會議紀(jì)要意見認(rèn)為，建設(shè)工程施工具有一定的周期性和復(fù)雜性，雙方當(dāng)事人在合同中的約定一定程度上代表了雙方當(dāng)事人對于合同簽訂和履行的合理預(yù)期以及對于相關(guān)合同風(fēng)險的預(yù)先安排，在建設(shè)工程施工合同無效，沒有更加科學(xué)、合理、簡便有效的折價補償標(biāo)準(zhǔn)的情況下，參照建設(shè)工程施工合同關(guān)于工程價款的約定折價補償承包人具有相當(dāng)?shù)暮侠硇?。這種方式可以在保證建設(shè)工程質(zhì)量的前提下，確保雙方當(dāng)事人均不能從無效合同中獲得超出合同有效時的利益，符合當(dāng)事人的合理預(yù)期和我國建筑市場的實際，能夠保證案件裁判的社會效果。《民法典》第七百九十三條第一款雖然使用了“可以參照”的表述，但如果工程建設(shè)未發(fā)生大規(guī)模設(shè)計改變，或者合同中有關(guān)工程價款的約定不存在嚴(yán)重違背當(dāng)事人真實意思表示等情況，人民法院在具體裁判中，不宜任意將“可以參照”理解為可以參照、也可以不參照。

五、建設(shè)工程施工合同無效，工程價款折價補償新規(guī)對于法官自由裁量權(quán)并未明顯擴大

《民法典》第七百九十三條第一款，就“建設(shè)工程施工合同無效，但是建設(shè)工程經(jīng)驗收合格的，可以參照合同關(guān)于工程價款的約定折價補償承包人?！钡谝淮尉凸こ炭钫蹆r補償進行了法律明確規(guī)定。筆者認(rèn)為，對“可以參照合同關(guān)于工程價款的約定折價補償承包人”理解主要強調(diào)三點：其一，必須是該建設(shè)工程已經(jīng)驗收合格，或滿足“未經(jīng)竣工驗收，擅自使用”等特殊的條件；其二，民事法律行為，首先尊重合同雙方當(dāng)事人的意思自治，應(yīng)參照合同關(guān)于工程價款的約定；其三，應(yīng)參照雙方合同關(guān)于工程價款之約定，予以折價補償。根據(jù)最高人民法院民事審判第一庭2022年第22次專業(yè)法官會議紀(jì)要意見，對于建設(shè)工程施工合同無效的情形，《民法典》第七百九十三條第一款的“可以參照”應(yīng)予以限縮性解釋，通常情況下理解為按照合同約定的工程價款予以折價補償，不存在參照或不可參照的選擇空間。

因此，建設(shè)工程施工合同無效，若無特殊情形，該“可以參照關(guān)于工程價款的約定折價補償承包人”之規(guī)定，其并未賦予法官更大的自由裁量權(quán)，而應(yīng)作限縮性解釋。即，應(yīng)按照合同約定的工程價款予以折價補償承包人。

綜上，根據(jù)《民法典》第七百九十三條第一款、最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）（法釋〔2020〕25號）第二十四條以及最高人民法院民事審判第一庭2022年第22次專業(yè)法官會議紀(jì)要意見，對于“建設(shè)工程施工合同無效，但是建設(shè)工程經(jīng)驗收合格的，可以參照合同關(guān)于工程價款的約定折價補承包人之規(guī)定”之規(guī)定，其具體司法實務(wù)認(rèn)為，建設(shè)工程施工合同被確認(rèn)無效，但系爭議工程經(jīng)驗收合格的，通常按照合同關(guān)于工程價款的約定折價補償承包人，而不能可參照或不可參照。因為建設(shè)工程系不動產(chǎn)，雖然該建設(shè)工程施工合同被依法確認(rèn)無效，但是承包人已將其勞務(wù)、材料、成本等全部物化到具體的工程建設(shè)之中了，該勞務(wù)、材料、成本等無法適用返還財產(chǎn)的方式，只能采取折價補償?shù)姆绞秸{(diào)整雙方之間的利益關(guān)系。因此，根據(jù)《民法典》第七百九十三條第一款關(guān)于“建設(shè)工程施工合同無效，但是建設(shè)工程經(jīng)驗收合格的，可以參照合同關(guān)于工程價款的約定折價補償承包人”之規(guī)定，此處的折價補償實為返還財產(chǎn)的一種替代方式。其立法目的在于確保雙方當(dāng)事人均不能從無效合同中獲得超出合同有效時的利益，符合當(dāng)事人的合理預(yù)期，也能夠保證案件裁判的社會效果。

 

徐紅英

上海市光明律師事務(wù)所合伙人，上海律協(xié)建設(shè)工程與基礎(chǔ)設(shè)施專業(yè)委員會委員

業(yè)務(wù)方向：建設(shè)工程房地產(chǎn)、婚姻繼承