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（本文由上海市律師協(xié)會期貨業(yè)務(wù)研究委員會上傳并推薦）

2013年年底，一家名為財商通投資（北京）有限公司的機(jī)構(gòu)設(shè)立信托100網(wǎng)站，在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)起了一種新的號稱“創(chuàng)新”的互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品，將信托拆分銷售，一時間成為互聯(lián)網(wǎng)金融的熱點(diǎn)焦點(diǎn)。根據(jù)該機(jī)構(gòu)的宣傳，當(dāng)初建立該網(wǎng)站的初衷就是讓普通的民眾都能享受到高端的金融服務(wù)。

 

在信托100網(wǎng)站火熱運(yùn)行了1個季度之后， 銀監(jiān)會 http://gov.hexun.com/cbrc/index.html 于2014年4月8日下發(fā)了《中國銀監(jiān)會辦公廳關(guān)于信托公司風(fēng)險監(jiān)管的指導(dǎo)意見》（99號文），特別強(qiáng)調(diào)規(guī)范產(chǎn)品營銷，明確指出不得違規(guī)匯集他人資金購買信托產(chǎn)品，違規(guī)者要承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任和法律后果。隨后于2014年4月17日，中國信托業(yè)協(xié)會也發(fā)布聲明向投資者提示風(fēng)險，明確指出“信托100網(wǎng)站違反《中華人民共和國信托法》、《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》的相關(guān)規(guī)定”。

 

信托100的實(shí)踐究竟是有益創(chuàng)新還是違法違規(guī)？面向廣大老百姓的高門檻信托產(chǎn)品拆分銷售是否合理合法？一系列值得細(xì)細(xì)思考探討。

 

一、信托100的運(yùn)作模式

 

根據(jù)網(wǎng)站的宣傳，信托100是一個創(chuàng)新型互聯(lián)網(wǎng)金融理財平臺，致力于為投資者提供信托搜索、比價、購買與轉(zhuǎn)讓一站式服務(wù)，具有高收益率、低風(fēng)險、高靈活性、低門檻等優(yōu)勢。

 

財商通投資（北京）有限公司（以下簡稱“財商通”）借助網(wǎng)站平臺將集合資金信托產(chǎn)品“拆分”來賣，投資者以100元/份的低門檻投資高收益的信托產(chǎn)品，存款期限6-36個月，預(yù)期年化利率可達(dá)8%-12%。財商通充當(dāng)投資顧問推薦信托產(chǎn)品，由投資者選擇決定購買的產(chǎn)品，財商通與投資者針對每一款產(chǎn)品簽訂格式化的《信托100產(chǎn)品委托認(rèn)購協(xié)議》，投資者將與認(rèn)購金額的款項(xiàng)轉(zhuǎn)入第三方支付平臺凍結(jié)，當(dāng)募集額滿后，由財商通出面以自己的名義與信托公司簽訂合同，而投資者將獲得電子版《信托合同》。如果募集失敗，即該項(xiàng)信托產(chǎn)品本期購買份數(shù)未達(dá)到最低成立份數(shù)，即為流標(biāo)，資金凍結(jié)解除，與認(rèn)購金額的款項(xiàng)將在1日內(nèi)分會投資者的賬戶，財商通不承擔(dān)任何賠償或支付利息的責(zé)任。

 

這種“湊份子買信托”的模式從法律關(guān)系上看，盡管財商通與投資者之間簽訂《信托100產(chǎn)品委托認(rèn)購協(xié)議》，但只能說明投資者與財商通有資金委托關(guān)系，財商通采取隱名代理的方式以聚合的資金購買信托產(chǎn)品，考慮到我國將信托定位為較高風(fēng)險投資領(lǐng)域進(jìn)行規(guī)范與監(jiān)管，這種模式的法律效力值得商榷。

 

二、投資需求倒逼金融創(chuàng)新

 

信托100的創(chuàng)新實(shí)際上是市場廣泛投資需求倒逼下產(chǎn)生的金融創(chuàng)新。在資產(chǎn)管理大變革時代下，信托100風(fēng)波凸顯出投資需求與渠道門檻斗爭的激烈。

 

截至4月18日凌晨，信托100網(wǎng)站上本期精選募集資金已達(dá)到341.25萬元，其中來自三款集合信托產(chǎn)品分別來自方正東亞信托、廈門信托、中航信托公司。即便在4月17日信托業(yè)協(xié)會公告貼出后，還是有不少擁躉購買信托100產(chǎn)品，金額從100到10萬元不等。對于這些投資者而言，這種小錢，之前是不可能直接享受到信托產(chǎn)品平均10%以上的年化收益回報的。無論存 銀行 http://bank.jrj.com.cn/ 、購買銀行 理財 http://money.jrj.com.cn/ 產(chǎn)品、甚至參加第三方的 財富管理 http://bank.jrj.com.cn/list/sryh.shtml 計劃，這些資金就像支流匯入大海一樣，被投給城投債、房地產(chǎn)、礦產(chǎn)、過剩工業(yè)等傳統(tǒng)“融資大戶”，金融渠道雁過拔毛，為投資者剩下僅僅略高于定期存款的收益。針對這種市場現(xiàn)象，財商通直言不諱的表示，信托100就是對于投資信托百萬門檻的規(guī)避。

 

從本質(zhì)上來說，投資者們通過財商通購買的是基于信托產(chǎn)品發(fā)展出來的新型場外衍生品——信托資產(chǎn)份額及收益權(quán)。而信托100擬提供的收益權(quán)轉(zhuǎn)讓平臺，更為這種新型場外衍生品提供了配套的二級交易市場。

 

這種將信托產(chǎn)品私募性質(zhì)公開化的行為早已有之，如銀行的 私人銀行 http://bank.jrj.com.cn/list/sryh.shtml 部門、券商營業(yè)廳、第三方財富管理公司。首當(dāng)其沖的就是體型龐大的銀行非標(biāo)業(yè)務(wù)——銀行通過設(shè)立理財產(chǎn)品的方式，將大量分散資金匯集起來，然后通過信托公司設(shè)立單一信托的方式，以“類 貸款 http://bank.jrj.com.cn/list/grxd.shtml ”的形式投放，銀行支付5%左右的成本獲得不下10%的收益。之前也曾爆出一些第三方財富管理公司為招攬資金，進(jìn)行虛假宣傳，甚至分拆，聲稱5萬元投資信托的消息。在金融脫媒的背景下，互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展為更多渠道帶來“鉆空子”的機(jī)會，私募性質(zhì)的信托產(chǎn)品不斷被“創(chuàng)新”成面向公眾募集，例如阿里“娛樂寶”就是其中之一。

 

面對目前的市場態(tài)勢，銀監(jiān)會近年來的態(tài)度始終保持為：保持信托產(chǎn)品的私募性質(zhì)，堅持投資者適當(dāng)性的原則，同時阻斷第三方銷售風(fēng)險向信托公司傳遞，。

 

四、信托100模式所存在的問題與風(fēng)險

 

1、合格投資者及人數(shù)要求

 

《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》第5條規(guī)定“單個信托計劃的自然人人數(shù)不得超過50人，合格的機(jī)構(gòu)投資者數(shù)量不受限制”，第6條關(guān)于合格投資者的規(guī)定“投資一個信托計劃的最低金額不少于100萬元人民幣的自然人、法人或者依法成立的其他組織”。雖然信托份額的名義持有者是財商通，但是本質(zhì)上卻是一個個的投資者，這種模式在人數(shù)及投資額上與法律規(guī)定不相符合，與信托監(jiān)管法規(guī)的精神相左。

 

2、禁止對自然人轉(zhuǎn)讓和拆分轉(zhuǎn)讓

 

《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》第29條規(guī)定“信托受益權(quán)進(jìn)行拆分轉(zhuǎn)讓的，受讓人不得為自然人。機(jī)構(gòu)所持有的信托受益權(quán)，不得向自然人轉(zhuǎn)讓或拆分轉(zhuǎn)讓”。根據(jù)信托100 的運(yùn)行模式，雖然信托份額的名義持有者是財商通，但“拆分銷售”卻是其明顯特征之一，該特征觸及了法律法規(guī)的監(jiān)管紅線。

 

3、自有資金要求

 

《信托法》第7條規(guī)定“設(shè)立信托，必須有確定的信托財產(chǎn)，并且該信托財產(chǎn)必須是委托人合法所有的財產(chǎn)”。信托份額的名義持有者是財商通，但其僅作為代理人，對購買信托產(chǎn)品的資金不具有合法的所有權(quán)，這使得信托100的資金來源與《信托法》相違背。

 

4、私募標(biāo)準(zhǔn)

 

《中國銀監(jiān)會辦公廳關(guān)于信托公司風(fēng)險監(jiān)管的指導(dǎo)意見》規(guī)定“投資人不得違規(guī)匯集他人資金購買信托產(chǎn)品，違規(guī)者要承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任和法律后果。堅持私募標(biāo)準(zhǔn)，不得向不特定客戶發(fā)送產(chǎn)品信息。準(zhǔn)確劃分投資人群，堅持把合適的產(chǎn)品賣給合適的對象，切實(shí)承擔(dān)售賣責(zé)任”、“信托公司不得開展非標(biāo)準(zhǔn)化理財資金池等具有影子銀行特征的業(yè)務(wù)。對已開展的非標(biāo)準(zhǔn)化理財資金池業(yè)務(wù)，要查明情況，摸清底數(shù)，形成整改方案”。上述銀監(jiān)會99號文的規(guī)定可以看出，監(jiān)管機(jī)構(gòu)的態(tài)度是堅持信托的私募標(biāo)準(zhǔn)，這也是從另外一個側(cè)面體現(xiàn)出的金融消費(fèi)者保護(hù)的價值取向。所謂私募標(biāo)準(zhǔn)，就是對于信托這種風(fēng)險較高的投資品種，設(shè)立門檻，使投資者的風(fēng)險承受能力（適當(dāng)性）必須與之相匹配。此次信托100打通了信托產(chǎn)品門檻，必然可能使得一些不具備相應(yīng)風(fēng)險承受能力的投資者間接持有了信托產(chǎn)品，可能直接危及金融市場穩(wěn)定和普通老百姓財富安全。

 

 

在信托100的網(wǎng)站上，甚至可以看到“100元買信托，100%剛性兌付，100款信托產(chǎn)品，100家合作機(jī)構(gòu)，100個發(fā)起人，100分用戶體驗(yàn)”的字樣。業(yè)內(nèi)眾所周知，信托剛性兌付的神話近年來早已不復(fù)存在，網(wǎng)站對普通投資者采取上述字眼，是否存在虛假、夸大宣傳的嫌疑，值得商榷。

 

雖然存在爭議，但信托100的出現(xiàn)是一種客觀的市場信號，說明金融市場呼喚不斷創(chuàng)新，投資需求需要得到釋放。尤其是在互聯(lián)網(wǎng)金融異?；鸨慕裉?，如何在監(jiān)管范圍內(nèi)開展創(chuàng)新，如何在堅持市場價值中釋放需求，這是不但是信托行業(yè)，更是整個金融領(lǐng)域中的各種主體都必須積極思考、謹(jǐn)慎把握的課題。