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上市公司謀劃反收購(gòu) 限制董事提名權(quán)成核心

    日期：2006-08-11     作者：岳敬飛 袁克成    閱讀：2,620次

    隨著全流通時(shí)代的來(lái)臨，上市公司控制權(quán)爭(zhēng)奪戰(zhàn)愈演愈烈。作為上市公司控制權(quán)最高點(diǎn)的董事會(huì)，成為收購(gòu)與反收購(gòu)搏殺的主戰(zhàn)場(chǎng)。

今年3月16日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)頒布了新的《上市公司章程指引》，要求上市公司按照該指引在最近的一次股東大會(huì)上修改章程。一些股改后股權(quán)結(jié)構(gòu)相對(duì)分散的上市公司，感覺(jué)到了被收購(gòu)的氣息。這些公司以此為契機(jī)，通過(guò)在修訂的公司章程中置入反收購(gòu)條款，達(dá)到狙擊潛在并購(gòu)方的目的。

本報(bào)記者通過(guò)對(duì)最近幾個(gè)月來(lái)有上述“修憲”舉動(dòng)的上市公司的觀察和分析，發(fā)現(xiàn)在修訂章程時(shí)，這些上市公司都有一個(gè)偏好：在董事提名權(quán)上作文章，以限制潛在并購(gòu)方獲得控制公司的話語(yǔ)權(quán)。

以昨日公告了修訂章程議案的海南一家上市公司為例，該公司修訂后的章程第82條，對(duì)董事提名的方式和程序作出如下規(guī)定：“在章程規(guī)定的人數(shù)范圍內(nèi)，按照擬選任的人數(shù)，由連續(xù)18個(gè)月以上單獨(dú)或合并持有公司發(fā)行在外有表決權(quán)股份總數(shù)5%以上的股東按持股比例提出4 名非獨(dú)立董事建議名單；由公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、連續(xù)18 個(gè)月以上單獨(dú)或者合并持有公司已發(fā)行股份1%以上的股東提出3 名獨(dú)立董事候選人建議名單；由公司經(jīng)營(yíng)管理層提出1 名非獨(dú)立董事建議名單。提交公司董事會(huì)提名委員會(huì)進(jìn)行資格審查?！?

該公司的上述做法，不僅限制了董事提名人數(shù)，而且明確列出了獨(dú)立董事和非獨(dú)立董事的提名機(jī)制。同時(shí)，通過(guò)“股東持股數(shù)和持股時(shí)間條款”，限制可提名董事的股東范圍，收購(gòu)方實(shí)施收購(gòu)行動(dòng)后一年半內(nèi)，是不可能占領(lǐng)董事會(huì)的。

另有內(nèi)蒙古地區(qū)的一家上市公司在其今年2月公布的章程修訂稿中第88條規(guī)定：“董事、監(jiān)事候選人名單以提案的方式提請(qǐng)股東大會(huì)決議。持有或者合并持有公司發(fā)行在外有表決權(quán)股份總數(shù)的百分之十以上，且持有時(shí)間270天以上的股東也可提出候選人提案，每一提案至多可提名不超過(guò)全體董事、全體監(jiān)事各三分之一的候選人名單?！边@家公司的做法，在股東持股數(shù)上，超越了上述海南公司，同時(shí)也加入了持股時(shí)間限制。

還有山東一家上市公司，其今年3月公布的章程修訂稿（第107條）顯示：“董事、監(jiān)事侯選人由持有或者合并持有公司發(fā)行在外的有表決權(quán)股份總數(shù)的5%以上的股東單獨(dú)或者聯(lián)合提名，每一提案至多可提名不超過(guò)全體董事、全體監(jiān)事各1/3的候選人名額。董事會(huì)提名的人選亦可作董事、監(jiān)事侯選人；由上屆監(jiān)事會(huì)提名的監(jiān)事人選亦可作監(jiān)事侯選人?！?

目前，上市公司在章程中就“股東提名董事人數(shù)等方面”加入限制條款是否合法，在理論界和法律實(shí)務(wù)界尚存很多爭(zhēng)論。上海市律師協(xié)會(huì)會(huì)長(zhǎng)、國(guó)浩律師集團(tuán)首席執(zhí)行合伙人呂紅兵律師認(rèn)為，選擇管理者的權(quán)利是公司法賦予公司股東的一項(xiàng)法定權(quán)利，非依法律規(guī)定，任何人不得以任何方式加以限制和剝奪。董事的提名權(quán)是股東選擇管理者權(quán)利的一個(gè)重要內(nèi)容，亦屬?gòu)?qiáng)制性規(guī)范，公司章程無(wú)權(quán)另作安排。