訴訟律師的25大心法
日期:2009-02-18
作者:法制日報
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“我從來不知道,訴訟是這么活潑、有趣。在學(xué)校時,從來沒有人這么教我們!”2001年,兩位到眾達(dá)臺北所實習(xí)的年輕律師親口對我這么說。那一年,我讓他們改觀的關(guān)鍵,正是反敗為勝而在臺灣地區(qū)喧騰一時的“法商馬特拉對臺北市政府捷運(yùn)工程局”案件。
而今,每當(dāng)我陸續(xù)接到因其他律師誤診而敗訴的案子,看到陷于困境的當(dāng)事人,我就會心生感觸,也會想起那兩位實習(xí)律師的話。
并不是每個律師都會打訴訟,尤其是剛剛?cè)〉寐蓭熧Y格的新手。但訴訟卻是每個律師都必須掌握的基本功,司法解決是法律爭端無法調(diào)和之后的終局,所以訴訟這門功夫,為律師者不得不察。不同于英美法系的判例訓(xùn)練,大陸法系的法律教育太過強(qiáng)調(diào)對成文法條的解釋與分析,總在法律規(guī)范之間的法律關(guān)系中打轉(zhuǎn),而常舍當(dāng)事人的事實不查,非以法律適用于事實,而常常片斷切割當(dāng)事人的說法,以“事實”牽就法律。一些新進(jìn)律師常常以為考上律師資格就自然會打官司,沒有好好體會個中的酸甜苦辣,草率辦案,一旦訴訟失敗,不僅不虛心反省,反一味地歸究法院不公正,這不是好現(xiàn)象。
我在1981年進(jìn)入臺大法律系,1987年獲得臺灣地區(qū)的律師資格,20年律師生涯對訴訟事務(wù)的學(xué)習(xí)、訓(xùn)練、操作與磨練,讓我對訴訟這門功夫達(dá)成了一個由外而內(nèi)的體悟。這
些年來的訴訟生涯讓我感受到,訴訟實戰(zhàn)確實需要心法的指引,而心法也是來自于不斷實戰(zhàn)的積累和感悟。一個沒有訴訟體悟的律師常常就像一只沒頭的蒼蠅,或者就像在兩堆干草之間一樣不知道取舍的方向。這也使我愿將我所體悟的25項心法整理成書,以期能與所有律師一同相互勉勵,并希望能與那些剛剛踏入律師職業(yè)的年輕人一起分享。
訴訟的本質(zhì)是戰(zhàn)爭
訴訟,不是逞口舌之能??鬃诱f:“御人以口給,履憎于人”,但訴訟只是糾紛的雙方針對爭執(zhí)問題提出主張,據(jù)理力爭,以期讓法官做出正確判斷,是“對事不對人”的舌戰(zhàn)與筆戰(zhàn)的總合。
訴訟,不是解決糾紛的萬靈丹,只是解決紛爭的一種工具;工具運(yùn)用得宜,事半功倍。訴訟,也是一種態(tài)度,態(tài)度對了就會贏,同時也是氣勢的表現(xiàn),最不好的就是氣勢屈居下風(fēng)。
訴訟,不是兵戎相見的戰(zhàn)爭,但本質(zhì)仍是戰(zhàn)爭,且是一連串的“對焦、表達(dá)、臨場反應(yīng)及耐力考驗”的斗智過程,勝負(fù)結(jié)果對當(dāng)事人影響深遠(yuǎn),因此,訴訟講求布局,布局成功就會贏。
訴訟,是溝通,講對、講通了就會贏?!俺鐾ァ笔强陬^溝通,“書狀”是文字溝通,而溝通的對象是法官、檢察官和對方。訴訟,也是藝術(shù),是戲法,戲法各人不同,運(yùn)用巧妙就會贏。
訴訟,是不同階段的變動過程,包括訴訟前的準(zhǔn)備、訴訟角色定位、訴訟程序掌握、訴訟策略安排、有效控管風(fēng)險與處理危機(jī)能力等方面。各階段相互影響,訴訟前的準(zhǔn)備尤其重要。
訴訟,是一把利刃。古時,武功越高強(qiáng)的人,越是不輕易讓刀出鞘,因為刀一旦出鞘不僅傷人,也可能會傷及無辜甚至自己。訴訟,如果操作不好,同樣地可能會傷害自己。
訴訟技巧猶如房屋地基,只有地基穩(wěn)固,才能盡情揮灑,在其上建筑各式各樣的房屋。不同當(dāng)事人的案件內(nèi)容就如同各樣的房屋建筑,而美好的訴訟操作,好像蓋一棟美好的建筑。
心法實戰(zhàn)之解讀
心法,是所有訴訟技巧的總和。這25項心法包含了“訴訟準(zhǔn)備”、“訴訟主體”、“訴訟程序”、“訴訟策略”及“安度訴訟”五個層面。這五項分類是為了便于說明“心法”的內(nèi)容。事實上,這25項心法可同時運(yùn)用于每件糾紛案,且運(yùn)用巧妙存乎一心。我在本書中將我過去所承辦的一些典型案例,搭配來說明這25項心法的實際運(yùn)用,以期讓讀者更容易理解心法的精髓。
一位訴訟律師如果能在屬于自己的訴訟舞臺上,讓許多案子起死回生,由徒留嘆息的驚嘆號,變成各方都能接受的美麗句點(diǎn),不僅是回應(yīng)予當(dāng)事人的最好表現(xiàn),也是追求自我成長并達(dá)登峰造極的最好結(jié)果。我相信只要有愈來愈多的訴訟律師能本著上述精神辦案,則法律的公平正義必將盡早落實于我們的社會。
(《訴訟律師的25大心法》前言選摘)
《訴訟律師的25大心法》由張冀明律師以其親身經(jīng)歷為本,講授其從業(yè)二十余年來對訴訟的領(lǐng)悟,講授律師面對法律訴訟時,應(yīng)該抱持的態(tài)度,應(yīng)該進(jìn)行的功課,必須熟悉的游戲規(guī)則,可以靈活操作的技巧與空間,以及如何處理與訴訟涉及的法官、檢察官、當(dāng)事人和媒體的關(guān)系。
無論是律師,還是當(dāng)事人,這些“訴訟心法”都是打贏官司的不二法門,同時也是一位資深律師執(zhí)業(yè)積累的精華所在。
書作者簡介:
張冀明:眾達(dá)國際法律事務(wù)所臺北所訴訟部主管律師,出生于臺灣嘉義,于臺灣大學(xué)法律系獲得學(xué)士學(xué)位,自1987年從事律師業(yè)務(wù),至今二十余年。
期間曾兩次深造,取得哥倫比亞大學(xué)法學(xué)碩士和中國政法大學(xué)法學(xué)博士學(xué)位。以其深厚的法學(xué)基礎(chǔ),在不同的個案中展現(xiàn)出精湛的法律策略和訴訟功底,曾辦理在臺灣地區(qū)轟動一時的馬特拉案、威盛案、四汴頭案、醫(yī)師殺妻未遂案等,為臺灣地區(qū)訴訟律師界之翹楚。