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律師法可以“間接修正”刑訴法

    日期：2008-11-26     作者：墨帥    閱讀：1,898次

有關(guān)新修訂的律師法和刑事訴訟法在律師會見等內(nèi)容上的沖突問題爭議已久，學(xué)者韓大元從憲法學(xué)視角進行詳細解讀，分析了全國人代會與全國人大常委會的關(guān)系及法律地位差異，并結(jié)合新法優(yōu)于舊法、上位法優(yōu)于下位法原則，提出適用“特別效力原則”解決爭議。該文觀點有一定道理，但筆者認為有些問題仍未真正厘清。

首先，該文回避了一個基本法律常識，即全國人大常委會不僅具有制定非基本法律的權(quán)力，也有權(quán)修改基本法律中的非原則性條款。我國立法法第七條規(guī)定:“全國人民代表大會常務(wù)委員會制定和修改除應(yīng)當(dāng)由全國人民代表大會制定的法律以外的其他法律;在全國人民代表大會閉會期間，對全國人民代表大會制定的法律進行部分補充和修改，但是不得同該法律的基本原則相抵觸?！边@便賦予了全國人大常委會相應(yīng)的修法權(quán)。比較典型的一個例子就是，我國民訴法系由全國人代會通過，2007年10月28日經(jīng)全國人大常委會修正，其內(nèi)容涉及再審、執(zhí)行、司法制裁等諸多重要條款。同理，刑訴法是全國人代會通過的，但對于其中某些落伍的條款，全國人大常委會有權(quán)在不違背刑訴法基本原則的前提下對其作出必要的修改。 

接下來再說修法的形式問題。也許有人會拿前面的例子說事兒，認為民訴法之所以順利修改并施行，正是因為全國人大常委會對該法作出了明確修正，但就刑訴法而言，全國人大常委會卻并未對該法“本身”作出任何文字改動。筆者認為，這緣于各種因素的制約。但立法活動應(yīng)跟上時代和社會發(fā)展的步伐，在法律的立、改、廢問題上可以作出必要的形式創(chuàng)新。比如實踐中存在的授權(quán)式立法以及規(guī)定法規(guī)的“壽命期”等做法，更好地適應(yīng)了社會的需要。在法律的修改方面，同樣可以存在兩種形式:一種是對法律本身的條文內(nèi)容進行直接改動，并將修改后的文本作為正式施行規(guī)范，如對民訴法的修改;另一種就是通過對其他相關(guān)法律的制定或修改，確立新的法律規(guī)則，從而對原有法律作出間接修訂或“自然修正”。比如，全國人大常委會雖然沒有對刑訴法中有關(guān)律師會見審批的條款作出直接改動或廢除，但卻可以看做是“通過修訂律師法并作出新規(guī)”，事實上已經(jīng)是對刑訴法中的舊有規(guī)則予以修改乃至廢止了。

今年8月初，全國人大常委會法工委就全國政協(xié)委員何悅在“兩會”期間的一份提案作出答復(fù)。這份題為《全國人民代表大會常務(wù)委員會法制工作委員會對政協(xié)十一屆全國委員會第一次會議第1524號(政治法律類137號)提案的答復(fù)》說:“依照憲法規(guī)定，全國人大常委會對于全國人民代表大會制定的法律，在不與其基本原則相抵觸的情況下，可以進行修改和補充。新修訂的律師法，總結(jié)實踐經(jīng)驗，對刑事訴訟法有關(guān)律師在刑事訴訟中執(zhí)業(yè)權(quán)利的有些具體問題作了補充完善，實際上是以新的法律規(guī)定修改了刑事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，對此應(yīng)按修訂后的《律師法》的規(guī)定執(zhí)行?！?br />
這份回復(fù)便很好地體現(xiàn)了間接修法和“事實修法”的精神。全國人大常委會既然已在律師法中通過了新規(guī)定，則當(dāng)然包含了對舊有法律規(guī)則的否定之意。而根據(jù)新法優(yōu)于舊法、專門法優(yōu)于一般法的適用原則，在律師法修訂施行后，自然應(yīng)當(dāng)適用修改后的律師會見制度，而刑訴法中的該項條款也隨之廢止，至于其是否從法律條文中剔除只是一個形式或時間的問題。

還值得注意的是，在法律更新及權(quán)利確認問題上，可以適度遵循“公權(quán)從嚴(yán)、民權(quán)從寬”的原則。也就是對公權(quán)力的法律授權(quán)予應(yīng)嚴(yán)格控制，不能隨意擴大，但對于被告人及其辯護律師這種民間身份的人，則應(yīng)當(dāng)以擴充和提升其法律地位及權(quán)利為取向。比如對于新律師法中的賦權(quán)條款，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先或積極適用，盡量秉承有利于保護被告人權(quán)益的司法原則。這與我國刑法適用中的“從舊兼從輕”原則，即選擇最有利于被告人的處置方法可謂有異曲同工之效。