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2020年的春節(jié)前，在武漢爆發(fā)了新冠肺炎疫情，并迅速蔓延到了全國各地，直接導(dǎo)致春節(jié)后全國范圍內(nèi)的停工、停學(xué)，各行各業(yè)均對此深受影響，其中自然也包括私募基金行業(yè)。筆者所在律師團(tuán)隊通過整理、分析了此次疫情下發(fā)生的，由本團(tuán)隊辦理的私募基金案例，就私募基金行業(yè)中私募基金管理機(jī)構(gòu)的倒閉及私募基金投資人投資款兌付的處理問題進(jìn)行分析如下，以供參考。
一、前期就私募基金行業(yè)將會面臨的危機(jī)進(jìn)行的研判
早在2019年年末，筆者就開始通過對自身辦理的案件以及通過大數(shù)據(jù)檢索全國高發(fā)性商事經(jīng)濟(jì)類犯罪進(jìn)行總結(jié)分析，發(fā)現(xiàn)自2019年下半年起，非法集資類案件又進(jìn)入了一波新的高發(fā)期。經(jīng)過對非法集資類案件做進(jìn)一步分析，非法集資分為非法吸收公眾存款和集資詐騙，非法吸收公眾存款是指違反國家金融管理法律規(guī)定，向社會公眾（包括單位和個人）吸收資金的行為，同時該行為具備四個條件：一是未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金；二是通過媒體、推介會、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會公開宣傳；三是承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報；四是向社會公眾即不特定對象吸收資金。而集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪區(qū)別主要在于犯罪的主觀故意不同：集資詐騙罪是行為人采用虛構(gòu)事實、隱瞞真相的方法意圖永久非法占有社會不特定對象的資金，具有非法占用的主觀故意。結(jié)合上述各項特點，筆者發(fā)現(xiàn)，私募基金行業(yè)已成為繼P2P行業(yè)之后，上述犯罪的又一個重災(zāi)區(qū)。很多時候，私募基金與非法集資往往只有一步之遙。
根據(jù)中國證券投資基金業(yè)協(xié)會官方網(wǎng)站統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，截至2019年12月，已在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會登記備案的私募基金管理人達(dá)24471家，已登記備案的私募基金達(dá)81739只，已登記備案的私募基金規(guī)模達(dá)13.74萬億元，私募基金行業(yè)的從業(yè)人數(shù)達(dá)23.83萬。其中，私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人有14679家，私募股權(quán)投資基金有27534只，基金規(guī)模8.17萬億元。結(jié)合上述數(shù)據(jù)，筆者預(yù)判2020年將會是私募基金行業(yè)大動蕩的一年，私募基金管理機(jī)構(gòu)將會面臨各種危機(jī)。因此，筆者擬就“爆雷私募危機(jī)處理策略研究、爆雷私募企業(yè)違規(guī)行為探析、爆雷私募企業(yè)良性退出法律服務(wù)探析、爆雷私募企業(yè)民事責(zé)任探析、爆雷私募企業(yè)刑事打擊前法律服務(wù)探析、爆雷私募企業(yè)刑事打擊后的法律服務(wù)探析、私募企業(yè)刑行民交叉案例研究、私募企業(yè)涉稅風(fēng)險防范及籌劃”七大課題進(jìn)行研究分析，以求在2020年能摸索出一套可行的體系化處理方案，引導(dǎo)私募基金行業(yè)健康發(fā)展、解除私募基金管理機(jī)構(gòu)危機(jī)、以維護(hù)社會穩(wěn)定的方式解決私募基金投資人的訴求。
在本次疫情期間，筆者所在的上海律協(xié)各相關(guān)業(yè)務(wù)研究委員會已發(fā)布了多篇關(guān)于私募基金行業(yè)危機(jī)處理的文章，幫助私募基金管理機(jī)構(gòu)及投資人疏解法律困惑，為維護(hù)社會有序運作提供法律參考。本文亦是在此基礎(chǔ)上進(jìn)行的進(jìn)一步理論與實操領(lǐng)域的探究。
二、私募基金管理機(jī)構(gòu)經(jīng)營倒閉風(fēng)險的處理
筆者團(tuán)隊在研究分析中發(fā)現(xiàn)，部分私募基金管理機(jī)構(gòu)在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會登記并備案少量產(chǎn)品或虛報信息騙取登記備案，以此為幌子，向投資人吹噓屬于合法已備案金融機(jī)構(gòu)，虛構(gòu)項目誘騙投資人，大量募集資金后挪為己用；部分私募基金管理機(jī)構(gòu)在募集銷售階段存在直接或變相向投資者承諾資本金不受損失或者承諾最低收益的情形，甚至以補(bǔ)充協(xié)議約定回購或者預(yù)約受讓的形式蒙騙投資人私募基金。上述常見的違法違規(guī)行為所造成的直接后果就是，一旦資金鏈斷裂，私募基金管理機(jī)構(gòu)就無法“借新還舊”，最終將導(dǎo)致私募基金管理機(jī)構(gòu)倒閉，而受到傷害的大多都是蒙在鼓里的投資人。
在研究私募基金管理機(jī)構(gòu)危機(jī)處理的同時，筆者試圖以宏觀角度來看待上述私募基金投資人危機(jī)如何解決的問題，發(fā)現(xiàn)部分本已出現(xiàn)危機(jī)的私募基金管理機(jī)構(gòu)在本次疫情期間，更是利用疫情借題發(fā)揮，加速倒閉，重?fù)粼庥鲆咔榇驌舻膹V大投資人。有鑒于此，筆者建議，監(jiān)管機(jī)構(gòu)應(yīng)對私募基金管理機(jī)構(gòu)暴雷后投資人要求兌付投資款等事宜盡快作出前置預(yù)案，可通過律師的專業(yè)方式，最大限度地協(xié)助維護(hù)社會穩(wěn)定，平息矛盾，降低疫情期間廣大投資人聚集上訪的幾率。
三、疫情期間私募行業(yè)案件的處理方式及跟進(jìn)
2020年3月初，筆者團(tuán)隊接到來自蘇州的十余名私募產(chǎn)品投資人要求維權(quán)的咨詢，他們均投資了上海某私募基金管理有限公司（以下簡稱“H基金公司”）所管理的某數(shù)支私募產(chǎn)品，到期后投資款均無法兌付。根據(jù)投資人的陳述，H基金公司管理私募基金產(chǎn)品將近7年，所吸引的投資人人數(shù)有上千人，吸收的投資款至少有人民幣數(shù)十億元，本次來咨詢的投資人的投資額人均超過人民幣500萬元。H基金公司的關(guān)聯(lián)公司某財富投資管理有限公司（以下稱“D財富公司”）于2020年2月20日在官網(wǎng)發(fā)布《告全體投資人的一封信》，向全體投資人宣布無法兌付款項，信中提到“結(jié)合2019年經(jīng)營環(huán)境和2020新冠肺炎對公司的影響，D財富公司目前遭遇困難。D財富公司管理層和全體員工，愿意與投資人共同面對此次危機(jī)事件。其中，D財富公司將在3月31日前盤點資產(chǎn)清單。D財富公司將愿意與投資人代表正面對話，成立D財富公司和投資人的聯(lián)系工作組，處理資產(chǎn)清償事宜。D財富公司將于3月31日之前給出資產(chǎn)清償工作計劃初稿。同時， H基金公司出具了《良退公告》，承諾會盡快對D財富公司提供的《應(yīng)收項目情況表（資產(chǎn)包）》出具書面的審查結(jié)果。隨后經(jīng)查訪，投資人補(bǔ)充了解到，H基金公司僅為一個通道，其負(fù)責(zé)吸收資金，并不對基金進(jìn)行管理。且H基金公司在收取資金后，立即轉(zhuǎn)由D財富公司進(jìn)行放貸處理。投資人向筆者咨詢現(xiàn)在應(yīng)當(dāng)如何維護(hù)自身的權(quán)益，是否應(yīng)當(dāng)加入投資人信訪大軍，組團(tuán)前往中國證監(jiān)會、中國證券投資基金業(yè)協(xié)會、上海市浦東新區(qū)政府、上海市證監(jiān)局、上海市浦東新區(qū)公安局去信訪，要求處理兌付投資款的事宜？
經(jīng)核實，H基金公司設(shè)立于2014年7月，其已在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會登記為私募基金管理人，其名下備案的私募基金產(chǎn)品有9個，但根據(jù)投資人提供的私募基金合同，本次涉及爆雷的幾支私募基金產(chǎn)品有2支并不在已備案的私募基金產(chǎn)品內(nèi)。而D財富公司設(shè)立于2010年5月，其一般經(jīng)營項目為經(jīng)濟(jì)信息咨詢（不含限制項目）；企業(yè)管理咨詢（不含限制項目）。D財富公司與H基金公司表面上在工商登記信息上顯示并無直接的關(guān)聯(lián)。
筆者經(jīng)初步分析后預(yù)判，H基金公司存在備案少量產(chǎn)品后，借此為名向投資人證明自己已備案，虛構(gòu)項目誘騙投資人投資的行為。如投資人陳述的情況是真實的，D財富公司則存在違反國家金融管理法律規(guī)定，從事金融放貸業(yè)務(wù)。兩家公司的行為均涉嫌觸犯刑法，構(gòu)成犯罪。但筆者考慮到以不制造不激化社會矛盾為出發(fā)點，以合法方式解決問題，特別是考慮到在疫情期間不應(yīng)聚集的規(guī)定，向各投資人提出以本律師團(tuán)隊提供法律服務(wù)的方案：
1、盡快介入案件，全盤了解各位投資人投資情況。結(jié)合相關(guān)合同、投款情況匯總各位投資人投資明細(xì)，并結(jié)合H基金公司備案投資項目存在的問題及應(yīng)對措施進(jìn)行詳細(xì)分析。
2、根據(jù)已有證據(jù)材料分析H基金公司、D財富公司及關(guān)聯(lián)公司情況，作出對應(yīng)涉案處理的關(guān)聯(lián)人員、實控人的詳細(xì)分析，合法地擴(kuò)大可追償人員，盡可能的提高投資款追回的可能性。
3、結(jié)合上述信息，收集H基金公司、D財富公司的主要責(zé)任人及實控人的財產(chǎn)線索，同時審查財產(chǎn)的具體情況。在財產(chǎn)線索符合民商事仲裁的法律關(guān)系下，同時該財產(chǎn)線索具備兌付價值的，提起民商事仲裁申請，并作出查封的保全措施。
4、審核H基金公司資產(chǎn)清單、審查報告（如有）、盡職調(diào)查報告（如有）的合法性、合理性。
5、監(jiān)督H基金公司、D財富公司清退小組工作，審查清退組工作報告、清退方案的合法性、合理性，督促清退小組清退工作。
6、代表各投資人進(jìn)行兌付款項的確認(rèn)和登記。
7、代各位投資人參與H基金公司、D財富公司的談判。
8、積極對接政府相關(guān)部門（包括但不限于證監(jiān)會（局）、中基協(xié)、金融服務(wù)辦公室、公安局、信訪辦等），核實政府部門對H基金公司、D財富公司是否已列入良性清退名單。如已列入良性清退名單，督促政府相關(guān)部門加快對H基金公司、D財富公司的清退處理。如仍未列入良性清退名單，主動向政府相關(guān)部門反映H基金公司、D財富公司存在的諸多問題，督促政府相關(guān)部門立案處理并跟進(jìn)處理情況。
在本次案件咨詢中，筆者團(tuán)隊充分地發(fā)揮專業(yè)律師的主觀能動性，積極引導(dǎo)各投資人通過合法途徑主張訴求，并配合證監(jiān)會（局）、中基協(xié)、金融服務(wù)辦公室、公安局妥善解除私募基金行業(yè)的危機(jī)，避免激化矛盾、引發(fā)過激的群體性事件，努力做到用好法律知識，力促社會和諧穩(wěn)定。
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